Let op: sommige afspraken gelden ‘over de grens’ niet zomaar!
Een voorbeeld uit de praktijk. Een Duitse vennootschap verkoopt en
levert bouwmaterialen aan een andere, ook Duitse vennootschap. Aan het roer van
die laatste vennootschap staat een in Nederland wonende bestuurder en
meerderheidsaandeelhouder.
In de loop van de tijd ontstaat een forse achterstand in betaling van
openstaande facturen. In verband met die betalingsachterstand van ongeveer
€ 500.000,00 wordt een afbetalingsregeling, een zogenaamde
Ratenzahlungsvereinbarung, getroffen. Onderdeel daarvan maakt een zogenaamde
persönliche Schuldmitübernahme, naar Nederlands recht te vertalen als
borgtocht, onderdeel uit van de directeur groot aandeelhouder ten gunste van de
verkopende vennootschap.
De kopende vennootschap / debiteur failleert waarna de crediteur /
verkoper betaling vordert van de directeur groot aandeelhouder op grond van de
borgtocht.
Deze directeur groot aandeelhouder schuift zijn echtgenote naar voren,
die met een beroep op het toestemmingsvereiste zoals in artikel 1: 88 BW
bedoeld een streep door de borgtochtovereenkomst trekt. Daar waar het dat
vereiste van toestemming betreft vergelijke ook http://nieuwsbrief.advocatenkantoor-dka.nl/nieuwsbrief/toestemmingsvereiste-van-artikel-188-bw/
De vernietigbaarheid van de borgtocht bij gebreke van toestemming van
de andere echtgenoot is internationaal niet erg gebruikelijk en een
buitenlandse crediteur zal dan ook veelal niet bedacht zijn op een dergelijke
voorwaarde. In dit geval kende (de advocaat van) de verkopende Duitse
vennootschap die voorwaarde (ook) niet.
Ondanks de onbekendheid van dat toestemmingsvereiste trok de Rechtbank
Oost-Brabant bij haar uitspraak van 9 januari 2019 toch een streep door de
borgtochtovereenkomst.
De uit het bovenstaande te trekken les: indien de grens wordt
overschreden dient men, zelfs indien men in Europa met ‘buren’ handelt, zich
ervan bewust te zijn dat mogelijk andere regels gelden.
Graag helpt Advocatenkantoor DKA Duitse ondernemingen bij het vinden
van hun ‘weg’ in Nederland (en vanzelfsprekend in de Duitse taal).